2008-3-28 10:28
Jenkinsma@chinalawedu.com
一本通之法理学
[align=center][b][size=3]第一章 法的本体[/align]
[/size][/b]
本章主要论述法的本体。包括法的概念、法的价值、法的要素、法的渊源与分类、法律部门与法律体系、法的效力、法律关系和法律责任等内容。本章在法理学部分属于核心理论。考试中所占分值最多，需要予以特别重视。其中，法的渊源、法的效力、法律关系、法的要素、法的作用等部分要尤为注意。
本章历年考点具体分布情况如下表：
[table=98%][tr][td=1,1,60][align=center][b][size=3][color=#000000][font=宋体]年份[/font][/color][/size][/b][/align]
[/td][td=1,1,60][align=center][b][size=3][color=#000000][font=宋体]总分值[/font][/color][/size][/b][/align]
[/td][td=1,1,468][align=center][b][size=3][color=#000000][font=宋体]考点及分值[/font][/color][/size][/b][/align]
[/td][/tr][tr][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]1997[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]4[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,468][align=left][size=3][color=#000000][font=宋体]法的渊源[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的分类[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的作用[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律体系[/font][font=Times New Roman]l[/font][/color][/size][/align]
[/td][/tr][tr][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]1998[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]5[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,468][align=left][size=3][color=#000000][font=宋体]法的对人效力[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律关系[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的作用[/font][font=Times New Roman]1[/font][font=宋体]、法的要素[/font][font=Times New Roman]1[/font][font=宋体]、法律部门[/font][font=Times New Roman]l[/font][/color][/size][/align]
[/td][/tr][tr][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]1999[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]8[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,468][align=left][size=3][color=#000000][font=宋体]法律关系主体的权利能力[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的效力[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的本质[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、公法和私法的划分[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的作用[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律体系[/font][font=Times New Roman]1[/font][font=宋体]、法的渊源[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律规则[/font][font=Times New Roman]l[/font][/color][/size][/align]
[/td][/tr][tr][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]2000[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]5[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,468][align=left][size=3][color=#000000][font=宋体]法律责任[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律关系[/font][font=Times New Roman]1[/font][font=宋体]、法的特征[/font][font=Times New Roman]1[/font][font=宋体]、法律责任[/font][font=Times New Roman]1[/font][font=宋体]、法的分类[/font][font=Times New Roman]1[/font][/color][/size][/align]
[/td][/tr][tr][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]2002[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]6[/font][/color][/size][/align]
[align=center][font=Times New Roman][size=3][color=#000000][/color][/size][/font][/align]
[/td][td=1,1,468][align=left][size=3][color=#000000][font=宋体]法律体系[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律关系[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的指引作用[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的价值[/font][font=Times New Roman]1[/font][font=宋体]、马克思主义法的本质[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律关系的内容[/font][font=Times New Roman]l[/font][/color][/size][/align]
[/td][/tr][tr][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]2003[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]3[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,468][align=left][size=3][color=#000000][font=宋体]法的价值冲突[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律责任[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律规则[/font][font=Times New Roman]l[/font][/color][/size][/align]
[/td][/tr][tr][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]2004[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]7[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,468][align=left][size=3][color=#000000][font=宋体]法的社会作用[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、规范性法律文件的系统化[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律原则[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律规则[/font][font=Times New Roman]1[/font][font=宋体]、法的效力[/font][font=Times New Roman]2[/font][font=宋体]、法律关系[/font][font=Times New Roman]l[/font][/color][/size][/align]
[/td][/tr][tr][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]2005[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]12[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,468][align=left][size=3][color=#000000][font=宋体]法的利益价值[/font][font=Times New Roman]1[/font][font=宋体]、法的渊源[/font][font=Times New Roman]2[/font][font=宋体]、法律责任[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律事实[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的分类[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的责任[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的作用[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的对人效力[/font][font=Times New Roman]1[/font][font=宋体]、法的要素[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律关系[/font][font=Times New Roman]2[/font][/color][/size][/align]
[/td][/tr][tr][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]2006[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]5[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,468][align=left][size=3][color=#000000][font=宋体]法的原则[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律责任竞合[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律关系[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的原则及法的作用[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法的渊源[/font][font=Times New Roman]l[/font][/color][/size][/align]
[/td][/tr][tr][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]2007[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,60][align=center][size=3][color=#000000][font=Times New Roman]6[/font][/color][/size][/align]
[/td][td=1,1,468][align=left][size=3][color=#000000][font=宋体]马克思主义法学的本质[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律的可诉性特征[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律规则、法律原则[/font][font=Times New Roman]2[/font][font=宋体]、权利义务的关系[/font][font=Times New Roman]l[/font][font=宋体]、法律语言、法律适用、法律条文和法律渊源[/font][font=Times New Roman]1[/font][/color][/size][/align]
[/td][/tr][/table][align=center]
[b]第一节 法的概念[/b][/align] 考点一：法律职业、命题题眼：
1.法律职业的定义
法律职业是指以专业法律知识为基础的法律工作。它包含两重含义：
（1）其指一种行业，以法律为业的工作。
（2）其指一门知识和一项技能，即法律行业从业人员需要拥有的知识和技能。
2.法律方法和法律思维的特点
（1）用说理的方式而非简单的暴力解决问题。国家强制力只是保障法律实施的后盾，常态下是备而不用的。
（2）必须根据法律来说理，进而判断和解决法律问题。法律而非道德、习惯等，是说理的依据。
（3）确定和解决法律问题需依照相应的法律程序进行。
考点二：法的定义
命题题眼
关于法的定义有很多，大体上可以分为马克思主义的法的定义和非马克思主义的法的定义。非马克思主义的法的定义或者从人类精神的一般发展出发（把法定义为神意、意志、正义等），或者从法的本身（把法定义为规则、命令、判决或预测等）给法下定义，其哲学基础和方法论是唯心主义和形而上学。相比而言。马克思主义的法的定义从社会存在决定社会意识出发。认为法根源于物质生活条件，其哲学基础和方法论是历史唯物主义和辩证唯物主义。
马克思主义关于法的定义为：法是由一定的物质生活条件决定的统治阶级意志的体现，它是由国家制定和认可并由国家强制力保证实施的规范体系，它通过对人们的权利和义务的规定，确认、保护和发展有利于统治阶级的社会关系和社会秩序。
考点三：法的本质和法的现象
命题题眼
1.法的本质和法的现象的定义
“法是什么”的问题是法的本体论问题，而法的本质是法的本体论中的核心问题。马克思主义法学和非马克思主义法学的根本区别就在于对法的本质的认识不同。
马克思主义认为，本质和现象分别是从事物的根据和表现两个方面把握事物。本质是事物的内在联系，是决定客观事物存在的根据；现象则是事物的外在表现和外部联系，是本质的表现形式。本质和现象是一对辩证的范畴，构成事物的统一的、不可分割的两个方面。
依照这个马克思主义的基本原理，法的现象是指 能够 凭 借经 验的 或直 观 的方式认识的法 的外部联系的总和，是直观的感性对象——法本身。法的本质是深藏于法的现象背后以致凭借直观的方式无法把握的法的内在联系，是人们对可感知的法的外部联系的真实本源的一种主观把握和理性抽象。
2.关于法的本质的非马克思主义重要学说
（1）从人类精神一般发展的角度概括法：
①神意论，认为法即神意，法是神（上帝、先知）为人类规定的行为标准，是历史上较早出现的观点。
②意志论，认为法是意志或意志的反映，如卢梭认为法不过是公惠的宣告，黑格尔认为法是自由意志的体现。
③正义论，认为法是正义的工具，如古罗马法学家塞尔苏斯认为：“法乃善良公正之术。”
（2）从法本身理解法：
①规则论，认为法是规则，把法看做是一个逻辑上自给的规则体系。
②命令论，认为法即命令，认为法律规则的效力采源于主权者的命令。
③判决论或预测论。认为法是对法官的判决的预测 .美国现实主义法学家卢埃林认为：“就任何具体情况而言，法或者是实际的法，即关于某一情况的的阶级意志的体现一个 过去的判决，或者是大概的法，即关于一个未来判决的预测。”
3.马克思主义关于法的本质的基本观点
法的本质是一个多层次的结构，不同层次的法的本质内在地联系在一起，共同构成了法的本质。
法的这种本质上的层次性表现为：
（1）法的本质首先表现为法的正式性，即法的国家性，这是指法是由国家制定、认可并由国家强制力保证实施的官方的行为规范。法的正式性体现在：法总是由公共权力机关按照一定的权限和程序制定或认可的；法总是依靠正式的权力机制保证实现；法总是借助于正式的表现形式予以公布。
（2）法的本质反映为法的阶级性，即在阶级对立社会里，法所体现的国家意志实际上是统治阶级意志，国家意志就是法律化的统治阶级意志。这是因为，只有统治阶 级才有能力凭借国家这一中介将本，阶级的意志上升为国家意志，其他任何阶级都无法做到这一点。
（3）法的本质最终体现为法的物质制约性，即法的内容受社会存在的制约。统治阶级意志的内容即法的内容也并非凭空产生的，也不是该阶级固有的，而是来源于一定物质资料生产方式所决定的社会共同利益和需要的阶级性选择。
综上，立法者不是在创造法律，而只是在表述法律，是将社会生活中客观存在的包括生产关系、阶级关系、亲属关系等在内的各种社会关系以及相应的社会规范和社会需要上升为国家的法律，并运用国家权威予以保护。所以。法的本质是国家意志性、阶级性和社会物质制约性的统一。
2004年试卷一第l题：根据马克思主义法学的基本观点，下列表述哪一项是正确的？
A.法在本质上是社会成员公共意志的体现
B.法既执行政治职能，也执行社会公共职能
C.法最终决定于历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件
D.法不受客观规律的影响
答案：B.本题考查马克思主义关于法的本质的学说。马克思主义认为，法在本质上是统治阶级意志的体现，而这个统治阶级意志的内容是由社会的物质生活条件决定的。此外，社会生活中的其他因素也会对法产生影响。
2002年试卷一第81题：下列有关法的阶级本质的表述中，哪些体现了马克思主义法学关于法的本质学说？
A.一国的法在整体上是取得胜利并掌握国家政权
B.历史上所有的法律仅仅是统治阶级的意志的反映
C.法的本质根源于物质的生活关系
D.法所体现的统治阶级的意志是统治阶级内部各党派、集团及每个成员意志的相加
答案：AC.本题考查马克思主义法学关于法的本质学说的知识。马克思主义法的本质学说包括：①法的关系既不能从它们本身来理解，也不能从人类精神的一般发展来理解，相反，它们都根源于物质的生活关系；②法律是统治阶级取得胜利并掌握国家政权的阶级意志的表现，统治阶级利用掌握国家政权这一政治优势，有必要也有可能将本阶级的意志上升为国家意志，然后体现为国家的法律，故A、C为正确表述；③法体现的统治阶级意志具有整体性，法所体现的统治阶级意志不是统治阶级内部的各党派、集团及每个成员的个别意志，也不是这些个别意志的简单相加，而是统治阶级的整体意志、共同意志或根本意志，故D表述错误；④法体现统治阶级意志要经历一个复杂过程，在一定情况下，法的内容规定不仅反映统治阶级的意志，而且同时反映被统治阶级以及统治阶级的同盟阶级的某些要求和愿望，故8表述错误。
1999年 试卷一第29题：历史法学派是l9世纪兴起的一个法学派别，下列哪个选项代表该学派的观点？
A.法是一种历史现象，是阶级社会的产物
B.法像语言、风俗、政制一样，是随着民族的成长而成长的
C.法是由事物的性质产生出来的必然关系
D.法是在所有的人中确立的，并得到全人类平等遵守的自然理性
答案：B.本题考查的是关于法的本质的学说。其中，A是马克思主义的观点，C是法国学者孟德斯鸠的观点，D是古罗马法学家盖尤斯的观点。
2007年试卷一第1题：马克思曾说：“社会不是以法律为基础，那是法学家的幻想。相反，法律应该以社会为基础。法律应该是社会共同的，由一定的物质生产方式所产生的利益需要的表现，而不是单个人的恣意横行。”根据这段话所表达的马克思主义法学原理，下列哪一选项是正确的？
A.强调法律以社会为基础，这是马克思主义法学与其他派别法学的根本区别
B.法律在本质上是社会共同体意志的体现
c.在任何社会，利益需要实际上都是法律内容的决定性因素
D.特定时空下的特定国家的法律都是由一定的社会物质生活条件所决定的
答案：D.马克思主义法学强调法律以社会为基础，但这不是马克思主义法学与其他法学的根本区别，有些学派如社会法学派也特别重视社会对法律的制约 作用。所以，A错误。马克思主义法学认为，法的本质反 映为法的阶级性，即在阶级对立社会里，法所体现的国家意志实际上是统治阶级意志，国家意志就是法律化的统治阶级意志。法的本质最终体现为法的物质制约性 ，即法的内容受社会存在的制约。统治阶级意志的内容即法的内容也并非凭空产生的，也不是该阶级固有的，而是来源于一定物质资料生产方式所决定的社会共同利益和需要的阶级性选择。所以，B错误，D正确。
强化模拟题：
1.关于法的本质，以下说法中哪一项是不正确的？
A.法是由国家制定或认可的并由国家强制力保证实施的正式的官方确定的行为规范，也就是说法的本质最初表现为法的正式性
B.在阶级社会中，阶级对立使得法所体现的国家意志实际上是统治阶级的意志，但法律的阶级性并不完全排除法在一定程度上反映被统治阶级的意志
C.法律的内容是受一定社会因素制约的，由一定的社会物质生活条件来决定
D.由于法律最终体现为法的社会性，所以法律最终 决定于历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件
答案：D.本题考查的是法的本质。一般说的法的本质的理论是指马克思主义法的理论中法的本质理论。法的本质最初表现为法的正式性，也称法的官方性 、国家性；法的本质其次反映为法的阶级性'；法的本质最终体现为法的物质制约性，指法的内容是受一定社会因素制约的，最终也是由一定社会物质生活条件决 定的，历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件是社会因素中相对于社会物质生活条件来说次要的因素。
2.“立法者应该把自己看做是一个自然科学家，他不 是在制造法律，不是在发明法律，而仅仅是在表述法律。”下列选项正确地理解了这一段话的是（ ）。
A.法律受到客观规律的支配
B.法律完全是客观规律的翻版
C.法律既可以反映客观规律，也可以不反映客观规律
D.法律能否反映客观规律，受立法者自身素质所影响
答案：AD。“法律完全是客观规律的翻版”否认了人的主观能动性：“法律既可以反映客观规律，也可以不反映客观规律”则无视客观规律的存在和作用。
3.决定一定社会中法律本质的最根本因素是（ ）。
A.统治阶级的意志
B.阶级力量对比关系
C.社会物质生活条件
D.历史传统、风俗习惯和地理环境
答案：C.社会物质生活条件是决定一定社会中法律本质的最根本因素。
4.下列说法正确的是（ ）……
A.美国法学家庞德指出：就任何具体而言，法或者是实际的法，即关于这一情况的一个过去的判决；或者是大概的法，即关于一个未来判决的预测
B.英国哲学家霍布斯说：“法是国家对人民的命令，用121头说明。或用书面文字，或用其他方法所表示的规则或意志，用以辨别是非、指示从违”C.美国法学家弗兰克说：“我把法理解为发达的政治上组织起来的社会高度专门化的社会控制形式——一种通过有系统有秩序地适用社会强力的社会控制”
D.我国古代思想家管仲说：“法者，刑法也，所以禁强御暴也”
答案：B.美国法学家弗兰克提出：就任何具体情况而言。法或者是实际的法，即关于这一情况的一个过去的判决；或者是大概的法，即关于一个未来判决的预测；美国法学家庞德说：“我把法理懈为发达的政治上组织起来的社会高度专门化的社会控制形式——一种通过有系统有秩序地适用社会强力的社会控制”；我国汉代思想家桓宽认为：“法者，刑法也，所以禁强御暴也。”故正确项为8项。 '
5.（ ）将法律分为四类：永恒法即 上帝的法律。是最高的法律；自然法是沟通上帝和人的桥梁，其首要原则是“行善避恶”；神法是上帝通过《圣经》所赋予的法律，用以补充比较抽象的自然法；人定法，通常包括世俗统治者制定的法律。
A.雅克·马里旦 B.托马斯·阿奎那
C.哈特 D.亚里士多德
答案：B.托马斯·阿奎那是西欧中世纪时期最有影响的神学家、经院主义哲学家。
6.自然法学派是西方重要的法学流派，下列选项是自然法学派观点的是（ ）。
A.真正的法律具有和自然一致的正当理性，它是普遍适用的、不变的和永恒的
B.所有残暴的法令根本不能称为法律，而只是一群暴徒在集会中通过的规则而已
C.自然法是正当的理性准则
D.自然法就是公道、正义、感恩以及根据它们所产生的其他道德
答案：ABCD.西塞罗认为真正的法律具有和自然一致的正当理性，它是普遍适用的、不变的和永恒的；所有残暴的法令根本不能称为法律，而只是一群暴徒在集会中通过的规则而已。格劳秀斯认为：自然法是正当的理性准则。霍布斯认为：自然法就是公道、正义、感恩以及根据它们所产生的其他道德。
7.下列说法正确的是（ ）。
A.神意论认为法是由神创造的，是神的理性和意志
B.社会控制论强调法律或严格意义上的法律，是以制裁作为保证的一种命令，是政治优势者的命令；法律和道德是无关的，至少没有必然的联系
C.理性论把法理解为一种理想、一种价值、一种道德，认为存在着一种高于实在法并指导实在法的普遍原则，即自然法，是宇宙运行不变之自然法则
D.民族精神论认为法律像语言、风俗、政制一样，具有民族特性，是“民族精神”的体现，只有“民族精神”或“民族意识”才是实在法的真正创造者；每个民族的共同信念才是法律的真正渊源
答案：ACD.规范论强调法律或严格意义上的法律，是以制裁作为保证的一种命令，是政治优势者的命令；法律和道德是无关的，至少没有必然的联系。社会控制论以社会学观点和方法研究法律现象，注重探讨法律在社会中的实际运作，把法律作为社会控制的工具；研究法律与其他社会因素的相互作用。特别是要研究法律的社会目的和效果。
8.下列不是英国法学家奥斯丁观点的是（ ）。
A、每一个规范效力的理由都来自另一个更高的规范，不能从一个更高规范中得来自己效力的规范则为基础规范
B.法律和道德是无关的，至少没有必然的联系，一个不道德、不正义的法，只要是合法地制定的，就应该认为具有法律效力
C.法律或严格意义上的法律，是命令，是以制裁作为保证的一种命令
D.以有关人类、他们的自然环境和目的的基本事实为基础的、普遍认可的行为原则，可以被认为是自然法的最低限度的内容
答案：AD.凯尔森提出每一个规范效力的理由都来自另一个更高的规范，不能从一个更高规范中得来自己效力的规范则为基础规范；英国学者哈特认为以有关人类、他们的自然环境和目的的基本事实为基础的、普遍认可的行为原则，可以被认为是自然法的最低限度的内容。
9.关于西方的社会法学派，下列选项正确的是（ ）。
A.美国的庞德认为法律是一种社会控制的制度，是依照一批在司法和行政过程中使用的权威性法令来实施的高度专门形式的社会控制
B.美国的富勒更多的是把自然法看成是提供一种方法的理论，而这种方法是法律程序为达到某种社会组织形式的目的所必须运用的
C.奥地利法学家埃利希指出法的发展的重心不在立法、法学或判决，而在社会本身
D.法国的狄骥通过把法律与“社会连带关系”联系起来，进而说明法律的本质问题
答案：ACD.富勒是西方新自然法学的代表人物。
考点四：法的特征
命题题眼
1.法是调整人的行为的社会规范，即法具有规范性
（1）法是规范。规范指行为的标准、尺度、准则。规范包括技术规范和社会 规范。纯技术规范调整的对象是人与自然的关系， 是规定人们如何使用自然力、生产工具等的规范，以有效地利用生产工具。社会规范是指人和人相处的 准则，也是维系社会本身存在的制度和价值。
（2）法律是社会规范之一。法律属于社会规范，调整的是社会中人和人之 间的法律关系。社会规范有多种（道德、习惯等），法律是社会规范之一。
（3）作为社会规范，法律不同于自然法则。自然法则是自然现象之间的联 系。自然现象的存在与人的思维和行动无关。法作 为社会规范，是无数个人思维和行动的结果。
2.法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范，即法具有国家意志性
（1）法区别于其他社会规范的主要特点在于：法是由国家制定或认可的。 其他社会规范或出于自发形成。或出于某一社会自治、宗教团体、生活单位，但都非出于公共权力机构。
（2）制定 或认可是法形成的两种 基本方式。制定法律，即由享有国家立法权的机关，按照一定的权限划分，依照法定的程序 将掌握政权阶级的意志转化为法律。认可法律，是 指国家立法机关依照法定职权和程序赋予社会中已有的社会规范法的效力。
3.法是具有普遍性的社会规范，即法具有普遍性
（1）普遍有效性，即法在其管辖范围内，具有普遍的效力和约束力。
（2）普遍平等对待性，即法律面前人人平等，法律平等地对待一切人。
（3）普遍一致性，即尽管有民族性和地域性，但是法的内容始终具有与人 类的普遍要求相一致的趋向。
4.法是以权利义务为内容的社会规范
法是通过规定人们的 权利和义务。以权利和义务为机制，影响人们的行为动机。指引人们的行为，调节社会关系的。法所规定的权利和义务不仅指个人、组织及国家的权利和义务。而且包括国家机关及其公职人员在依法执行公务时所行使的职权和职责。
5.法是以国家强制力为后盾。通过法律程序保证实现的社会规范，即法具有强制性
（1）任何规范都有保障自己实现的力量，一定程度上都有强制性。但法律的强制性是国家强制性。
是以军队、警察、监狱等国家暴力为后盾的强制。
（2）这种国家暴力是有法律根据的，即在行使时要符合实体法和程序法两方面的要求。
6.法律是通过法律程序保证实现的社会规范，即法具有程序性 ，
（1）法律的制定和实施必须遵守法律程序。
（2）法律职业者必须在程序范围内思考、处理和解决问题。
（3）法的程序性是 法区别于其他社会规范的一 。
个重要特征。
内容扩展
1.关于法的国家强制性任何一种社会规范，都有保证其实施的社会力量，即都有某种强制性。然而。不同社会规范的强制性在性质、范围、程度和方式等方面是不尽相同的。
如道德是依靠人们的内心信念、社会舆论保证实施的，法的实施则是依靠国家强制力的保障。
法律的强制力具有潜在性和间接性。法由国家强制力保证实施，这是从终极意义上讲的，而非意味着法的每一个实施过程都要借助于国家的强制力。也不等于国家强制力是保证法实施的唯一力量。国家强制力常常是备而不用的。
法律的强制力不等于纯粹的暴力，法律的强制力是以法定的强制措施和制裁措施为依据的。而且，在国家强制力之外，法实施过程中能经常性保证其作用的是法自身的道德力量。
2.关于法的普遍性
（1）法的效力范围的普遍性。法的效力范围是国家权力管辖范围内的一切成员，即在一国领域之内，任何人的合法行为都无一例外地受法的保护，任何人的违法行为都无一例外地受法的稠裁。而其他社会规范只对一国内的一部分人有效，如宗教规范只对信仰该宗教的人有效，单位规章只对该单位的人有效。
（2）法的效力的重复性。法在其生效期间内，对同样的情况可以反复适用，而不仅适用一次。
（3）法的统 一适用性，即法作为一个整体 在本国范围内具有 普遍的约束力，任何国家和个人都不得背离法律规范另搞一套规范。
2000年试 卷一第43题：下列有关法的特征的表述哪些是正确的？
A.历史上的一切法的规定都是明确的、肯定的
B.法是司法机关办案的主要依据
C.法律以外的其他社会规范，也可作为司法机关裁判案件的根据
D.法是以国家政权意志的形式出现的
答案：BD.本题考查法的特征。A错，表述不符合法的普遍性特征；C错，司法机关裁判案件要“以法律为准绳”。
2007年试卷 一第7题：下列哪一选项体现 了法律的可诉性特征？
A.下一级的规范性法律文件因与上一级的规范性法律文件冲突而被宣布无效
B.公民和法人可以利用法律维护自己的权利
C.“一国两制”原则体现在《香港特别行政区基本法》的制定过程中 。
D.道德规范上升为法律规范
答案：B.法律的可诉性意味着人们可以利用法律来解决纠纷，维护自己的利益，公民、法人或者其他组织可以利用法律维护自己的权利就是法律可诉性在现实中的体现。所以，B正确。
A是法律效力及其冲突的问题。
强化模拟题
1、下列关 于法的特征的各种说法之中错 误的有（ ）。
A.法是调整人们行为的规范，法律具有规范性：这种规范就是一种技术规范和自然规则
B.法是由公共权力机关制定或认可的具有特定形式的社会规范，形成机关的不同是法与其他社会规范的主要区别
C.法律规范以权利和义务为内容，以国家强制力为后盾，通过法律程序来实现，这是法律的强制性
D.法在国家权力管辖范围内具有普遍的效力，即法律具有普遍性。法的普遍性是其规范性的前提和基础，法的规范性则是其普遍性的发展和延伸。
答案：AD.本题考查的是法的特征及其相互之间的关系。法的特征可以归纳为法的规范性、国家意志性、普遍性、权利义务性和国家强制性。但法的规范性是指法律是社会规范，社会规范不同于技术规范和自然法则，同时这种社会规范又不同于习惯、宗教、道德、政策等社会规范，因为这种规范具有国家意志性（以公共权力为后 盾）和特殊强制性（国家强制性），故A应选。法的普遍性是指法作为社会规范在国家管辖范围内普遍有效，法的规范性是普遍性的前提和基础，法的普遍性是规范性的发展和延伸，绝对不能将这种关系颠倒，故D应选。
2.法律规范属于（ ）。
A.技术规范
B.社会规范
C.道德规范
D.团体规范
答案：B.本题考查的是对法的特征的理解。法在性质上属于社会规范。
3.下列表述不正确的是（ ）。
A.无论现代法律还是古代法律都不直接调整人的思想，不直接对人的意识、观念发生影响
B.德国法学家拉德布鲁赫认为法律的安定性是法律的第一项使命
C.法律是人们在社会生活中形成的一种共识
D.强制性是法律固有的特征，其他社会规范不具有强制性
答案：AD.现代法律与古代法律的不同之处在于，现代法律是调整人的行为的规范，不直接调整人的思想，不直接对人的意识、观念发生影响；法律具有强制性，但强制性不是法律独有的。
4.下列法律条文直接体现了法律的普遍性特征的是（ ）。
A.对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权
B.法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑
C.在中华人民共和国领域内的民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外
D.对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法
答案：ABCD.法律的普遍性首先表现为在一国的范围内，法律具有普遍的效力。其次，法律的普遍性还表现 为普 遍平等地对待一切人。所以正 确答案是ABCD.
5. 下列关于法律普遍性的论述，正确的是（ ）。
A.马克思说：“法律是肯定的、明确的、普遍的规范”
B.恩格斯强调：“法律在国家主权所及范围内普遍有效，具有普遍约束力”
C.卢梭认为：“法律的对象永远是普遍性的，我的意思是指法律只考虑臣民的共同体以及抽象的行为，而绝不考虑个别的人及个别的行为”
D.黑格尔指出：“法对于特殊性始终是漠不关心的”
答案：ACD.恩格斯没有说过B中这样的话。
考点五：法的作用
命题题眼
1.法的作用概述
（1）法的作用泛指法对社会发生的影响。
（2）唯物史观对法的作用的解说：
①法的作用是生产关系自身力量的体现。
②法的作用直接表现为国家权力的行使。
③法的作用本质上是社会自身力量的体现。
（3）法的作用可以分为规范作用和社会作用。
2.法的规范作用
从法是一种社会规范的角度来看，法具有规范作用。规范作用是法作用于社会的特殊形式。法的规范作用包括指引、评价、教育、预测和强制五种。
（1）指引作用，是指法对本人的行为具有引导作用。注意：法指引的是本人或同类人的行为。
首先，从指引对象上看，指引有两种形式：
①个别性指引，即通过具体指示形成对具体人的具体情况的指引。
②规范性指引，即通过一般规则对同类人或行为的指引。
其次，从立法技术上看，指引有两种方式：
①确定的指引，即通过设置法律义务，使社会成员明确自己必须从事和不得从事的行为界限。
②不确定的指引，又称选择的指引，即通过告知法律权利，使社会成员明确自己可以选择的行为范围。
（2）评价作用，是指法律作为一种行为标准，具有判断、衡量他人朽为合法与否的评判作用。注意：评价的是他人的行为。法律的评价较其他规范的评价更为客观并普遍有效。
（3）教育作用，是指通过法的实施使法律对一般人的行为产生影响。表现在国家或社会把法律作为一种占支配地位的意识形态向人们灌输，使之渗透或内化于人们的心中，并借助于人们的行为进一步传播。教育作用又具体分为示范作用和示警作用。示范作用，比如对合法行为的认同和鼓励可以对本人或一般人的行为起到示范作用。示警作用。比如对违法行为的制裁不仅对违法者起到教育作用，而且可以教育其他人，今后谁再做出此类行为也将受到同样的惩罚。
（4）预测作用，是指凭借法律的存在，可以预先估计到人们相互之间会如何行为。特别是可以预测出国家机关及其工作人员将如何对待人们的行为。进而根据这种预知来做出行动安排和计划。法的预测作用可以减少行动的偶然性和盲目性，提高行动的实际效果。
（5）强制作用，是指法可以通过制裁违法犯罪行为而迫使人们遵守法律。通过强制也可以加强法的权威性，保护人们的正当权利，增强人们的安全感。
3.法的社会作用
从法的本质和目的的角度来看，法具有社会作用。法的社会作用涉及经济生活、政治生活和思想文化生活三个领域，同时涉及政治职能和社会职能两个方向。法的社会作用是建立和维持一定的政治统治秩序和社会公共秩序。
4.法的局限性
法律不是万能的，这意味着法律的作用有其一定的限度或局限性。原因在于：
（1）法律是以社会为基础的。因此它不可能超出社会发展的需要，在社会现实先于法律规定发生变化的情况下，法律可能会滞后或出现漏洞。
（2）法律只是社会规范之一。它不是调整社会关系的唯一方法，法律要受到其他社会规范、社会条件和社会环境的制约。
（3）法的作用范围不是无限的，有些社会关系不适宜用法律来调整，如友谊关系、恋爱关系等。
（4）法律自身条件的制约，如语言表达能力的局限。
2005年试卷一第53题：下列有关法律作用、法律观念等问题的表述哪些是正确的？
A.“法典是人民自由的圣经”，这说明法律是自由的保障
B.“恶法亦法”观点强调法律的权威来自于法律自身，与法律之外的因索无关
C.“徒法不足以自行”，因此法律不是万能的
D.“有治人，无治法”，反映了中国古代“以法治国”的法治观
答案：ABC.D的表述是强调治国中统治者个人道德素养的作用。是人治观，而非法治观。
2002年试卷一第32题：法的指引作用可以分为确定的指引和有选择的指引，下列哪些表述属于有选择的指引？
A.宪法规定，公民的人格尊严不受侵犯
B.合同法规定，当事人协商一致，可以变更合同
C.刑法规定，故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑
D.民法通则规定，公民对自己的发明或者其他科技成果，有权申请领取荣誉证书、奖金或者其他奖励
答案：BCD.本题考查法的指引作用的分类。A错，该表述属于义务性规范，义务性的规范是不可选择的，所以其指引作用属于确定的指引。
1999年试卷一第37题：学者们认为，法律不是万能的，其作用是有限的，其理由在于：①法律重视程序，不讲效率；②法律调整外在行为，不干预人的思想观念；③法律强调稳定性。避免灵活性；④法律反映客观规律，不体现人的意志。下列哪些选项是正确的？
A.④③① B.①④②
C.② D.③
答案：CD.本题考查法的作用的局限性。①的表述错误，因为法律重视程序，但也具有效率的价值。④的表述是错误的，因为法属于上层建筑，具有思想意志的属性。②、③的表述是正确的，故而c、D正确。
1998年试卷一第24题：《中华人民共和国继承法》第l6条第2款规定：“公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。”从法的规范作 用看，该项规定属于下列哪一情况？
A.个别指引 B.确定的指引
C.有选择的指引 D.非规范性指引
答案：c.本题考查法的指引作用。题干中继承法的规定是授权性规定，适用对象是一般主体，是确定的法律规范，因而A、B、D都是错误的。
1997年试卷一第52题：某林区村民于小林为盖房欲去山上伐几棵国有林术。父亲对儿子说，未经许可去伐国有林木属乱砍乱伐，是违反森林法的。于小林依从了父亲的劝导，该事例说明法的哪些功能？
A.引导功能 B.评价功能。
C.教育功能 D.强制功能
答案：AB.本题考查法的规范作用.题干中的行为是尚未实际做出的行为，不属于教育作用中的示范或示警作用，也不属于通过制裁违法犯罪行为而迫使人们遵守法律的强制作用。
强化模拟题
1.对于违法犯罪行为的制裁和惩罚，体现了法律的（ ）。
A.评价作用 B.教育作用
C.强制作用 D.指引作用
答案：C.强制作用，是指法可以通过制裁违法犯罪行为而追使人们遵守法律。
2.有学者指出，每一个法律制度必然有规范的作用，也总会有社会的作用。把规范作用归于法律是根据法律的规范性；把社会作用归于法律是根据法律所具有的或预期的社会效果、社会影响。这一学者是（ ）。
A.英国学者拉兹 B.中国学者沈宗灵
C.德国学者马克思 D.美国学者德沃金
答案：A.
3.《合同法》第58条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”这一规定体现了法律的什么作用？
A.既体现了法律的确定性指引作用，又体现了法律的选择性指引作用
B.既体现了法律的确定性指引作用，又体现了法律的个别性指引作用
C.既体现了法律的确定性指引作用，又体现了法律的规范性指引作用
D.既体现了法律的选择性指引作用，又体现了法律的规范性指引作用
答案：c.本题考查的是法的作用以及作用的形式。要注意关于法律的作用的考查中，一般集中在规范作用中的指引作用和预测作用。指引作用是指法律对本人的行为具有引导的作用，指引有两种形式：一种是个别指引，即具体指示对具体人的具体情况的指引；另一种是规范性指引，即一般的规则对同类的人或行为的指引。从立法技术上看。法的指引作用又有两种方式：一种是确定性指引方式，即通过设置法律义务要求人们做出或者抑制一定的行为，使社会成员明确自己必须从事或不得从事的行为界限；另一种是选择性的指引，即通过宣告法律权利，给人们一定的选择范围。法的预测作用是指法律的存在可以预先估计到人们相互之间会如何行为。题干中的这一规定是命令，也是义务的规定，属确定性的指引；针对的是一般人的一般行为，是规范性指引。
4.法律作为一种社会规范，其规范作用可体现为（ ）。
A.指引作用
B.维护阶级统治的作用
C.执行社会公共事务的作用
D.维护社会利益和社会秩序
答案：A.
5.甲某已经通过了国家司法考试。决定申请律师执业证书。根据有关的法律、法规，他认为有关部门会批准他的申请，并向他颁发律师执业证书。这表现了法律的（ ）。
A.教育作用 B.指引作用
c.评价作用 D.预测作用
答案：D.甲某根据法律的规定而行为，法律对甲某本人行为进行预测。
6.关于法律作用，下列选项正确的是（ ）。
A.正因为法律能够指引人们的行为方向，才表明其是一种带有价值倾向和判断的行为标准
B.法律的规范作用是基于法律的规范性特性进行分析的
C.实现法律作用的过程总是与运用国家权力联系在一起的
D.在法治社会中，法律的作用不容低估，法律以其独特的方式对人类生活产生着重要的影响
答案：ABCD.
追寻什么样的法律才最符合人们的需要的问题。
7.郭某与张某签订了一份有效的买卖合同。在合同中 约定，郭某于合同签订30天后向张某提供50吨优质小麦，用以生产面包。张某在该合同签订后第二天又与孔某签订了一份合同，合同约定：张某将50吨小麦制成面包后将全部出售给孔某。从这两个合同中可以看出，对于张某的行为，法律显示出（ ）。
A.指引作用 B.评价作用
C.预测作用 D.强制作用
答案：AC.对张某来说，签订了这两个合同，他由此享有了根据该合同以及《合同法》而应有的权利，同 样也因此必须履行合同义务，这反映了法律的指引作用。而张某与孔某签订的第二个合同，正是建立在对第一个合同将得到恰当履行的预测上面，这体现出了法律的预测作用。
8.法律的指引作用可以分为确定的指引和有选择的指引，下列表述属于有选择指引的是（ ）。
A.“各民族公民都有用本民族语言、文字进行行政诉讼的权利”
B.“当事人在行政诉讼中有权进行辩论”
C.“两个以上人民法院都有管辖权的案件，原告可以选择其中一个人民法院提起诉讼”
D.“代理诉讼的律师，可以依照规定查阅本案有关材料，可以向有关组织和公民调查，收集证据”
答案：ABCD.这些规定都表现出行为的可选择性。